2022年私募基金公司不予備案類型解讀（協會新規）

2022年私募基金公司不予備案類型解讀（協會新規）

2021年9月1日，中基協發布《關于發布私募基金備案案例公示的通知》指出，為進一步提升私募投資基金備案效率及透明度，引導私募基金管理人合規運營，協會建立私募投資基金備案案例公示機制，結合近期備案出現的新情況，梳理私募投資基金備案中的共性問題，篩選出代表案例脫敏后對外公示。

協會首批公示了3個案例，其中指出，員工持股計劃、一般有限合伙企業、私募管理人的員工跟投平臺等，因不屬于私募基金備案范圍，或者不符合私募基金特征，協會已不予備案。

案例一：員工持股計劃擬備案為私募基金

1.案例情況

私募基金管理人A提交上市公司員工持股計劃B備案申請，B作為上市公司員工持股計劃載體，擬以非交易過戶方式受讓該上市公司股票。

2.案例分析

員工持股計劃一般是指公司根據員工意愿，通過合法方式使員工獲得本公司股份并長期持有，股份權益按約定分配給員工的制度安排，其目的主要在于實現員工激勵，建立和完善勞動者與所有者的利益共享機制。

而私募基金是指以非公開方式向合格投資者募集資金設立的投資基金，其設立目的為“受人之托，代人理財”，即私募基金管理人受投資者委托進行投資管理，實現資產增值以獲取相應管理費及報酬，投資者按基金份額和約定承擔風險并獲取收益。因此，兩者存在明顯差異，故員工持股計劃不屬于私募基金備案范圍，協會已不予備案。

員工持股計劃是指上市公司根據員工意愿，通過合法方式使員工獲得本公司股票并長期持有，股份權益按照約定分配給員工的制度安排。

私募基金與員工持股計劃在設立目的、募集方式、監管要求等方面存在本質上的不同。私募基金在減持、稅收等方面具有優惠政策，員工持股計劃備案為私募基金，并且以非交易過戶方式受讓上市公司股票，一方面想要享受私募基金的相應政策，另一方面違背了監管的邏輯，即不得以各類目的，變相將不符合私募基金本質的載體，備案成私募基金，故不予備案。

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案例二：一般有限合伙企業改造后擬備案為私募基金

1.案例情況

合伙企業A于2018年成立，成立后作為一般實體企業運營并對外進行投資，未以私募基金形式運作。近期，由于合伙企業A投資的項目即將上市，為享受私募基金相關股東減持優惠政策，合伙企業A將原有普通合伙人變更為私募基金管理人B，并重新簽署合伙協議以補充基金合同必備要素，同時補充簽署私募基金募集監督協議、風險揭示書、風險調查問卷等材料后，提交備案申請。

2.案例分析

根據《中華人民共和國證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》、《私募投資基金備案須知》，私募基金應當按照基金運作模式開展“募、投、管、退”活動。在募集期，私募基金管理人應按照投資者適當性要求進行募集推介，確認合格投資者身份，簽署公司章程或者合伙協議、基金合同，并聘請募集監督機構監督募集資金流向，確保資金劃轉安全；在投資管理期，應按照事先約定的投資決策流程對外投資，進行投后項目跟蹤和管理，并做好投資者信息披露工作；在退出期，應以投資者利益優先為原則，選擇合適交易對手方以及退出方式，并在分配完收益后進行清算。本案例中，合伙企業未以基金運作為目的設立，未按照私募基金相關法規要求進行募集、投資、管理，不符合私募基金特征，實質上并非私募基金，協會已不予備案。

該案例提醒我們：看問題還是要看本質。

參照我們在上文提到的符合備案要求的幾個特征，該案例中的合伙企業均不滿足。為了進行政策套利，享受私募基金相關股東減持優惠政策，進行變相改造，不予備案。對于補備案的產品，私慕好幫手建議大家一定要合規運營。

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案例三：私募基金管理人員工跟投平臺擬備案為私募基金

私募基金管理人A提交合伙企業B備案申請，該合伙企業投資者只有2名私募基金管理人員工，未對外募集資金，是私募基金管理人為其高管人員專設的投資平臺，為享受私募基金在地方稅收優惠政策，提交備案申請。

根據《中華人民共和國證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》、《私募投資基金備案須知》，私募基金應當面向合格投資者通過非公開方式對外募集資金。本案例中，合伙企業為私募基金管理人高管人員的投資平臺，無外部投資者，不屬于私募基金備案范圍，協會已不予備案。

該案例仍然是為了進行政策套利，想要享受私募基金的地方稅收優惠政策。從目前實操層面來看，私募管理人、員工跟投均不屬于外部投資者，此案明確了私募管理人設立的員工持股平臺也不屬于外部投資者，不予備案。

對于股東及關聯方出資，我們建議首發產品時作為內部投資者看待，非首發產品可以作為外部投資者。

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從上文我們可以看到，中基協對于私募基金備案的要求是很高的，在我們自己申辦的過程中總會因為各種困難而碰壁，浪費大量的時間和精力，大多數人Zui后還搞不定。所以找一家經驗豐富且專業的代辦是大大提高通過率的Zui有效辦法，如果還有其他疑問，歡迎私信我交流探討。

以上根據騰博國際邱先生實際辦理經驗撰寫，詳情可點主頁私信咨詢。

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